李軼：繼續法式的立台包養價格法完美
【摘要】我國繼續法應該樹立和完美如下繼續法式: 樹立遺產清冊軌制，斷定下層自治組織作為繼續法式中的第三方，樹立遺產治理軌制和完美遺言履行軌制并斷定二者之間的關系，樹立無人蒙受遺產回國度和所有人全體一切的法式。
【要害詞】繼續法式；遺產清冊；遺產治理；遺言履行
繼續法式是繼續法中的主要內在的事務，對于保證遺言人的意思得以完成以及遺產的公正分派具有主要意義。在列國繼續法中，繼續法式規范都占有相當年夜的比例。我國《繼續法》曾經實行20余年，在那時“宜粗不宜細”立法思惟的領導下，《繼續法》中的實體權力任務規范和繼續法式規范都較為簡略。我國粹者對于繼續法實體權力規范的完美提出了相當多的提出，但有關繼續法式的研討還絕對單薄，本文擬對此提出一些提出。
一、繼續法式的寄義
繼續法式是指為保證繼續關系介入人實體權力的完成而包養網規則的繼續關系介入人必需實行的法式性法令規范，如遺產治理、遺言履行、無人蒙受遺產回屬法式等。列國和地域平易近法中之所以規則大批的繼續法式規范，其目標在于確保遺產可以或許獲得公平公道的分派。裴毅認真的點了點頭，然後抱歉的對媽媽說：“媽媽，這件事看來還是要麻煩你了，畢竟這六個月孩子都不在家，我有的也綽繼續法是有關遺產分派的法令，是以，保證被繼續人的遺產公正公道的分派是繼續法的重要目標，但這一目標的完成不不難。起首，與遺產有短長關系的人浩繁，有繼續人、遺贈人、恰當分得遺產人、債務人、債權人、以及其他短長關系人。這也許是最為復雜的平易近事法令關系了，並且仍是別人替換被繼續包養 人自己處置遺產，軌制設定就加倍艱苦。其次，被繼續人的意思需求尊敬，可是被繼續人的意思只能依附遺言來斷定，而若何確保遺言是被繼續人的真正的意思表現也需求響應的軌制保證。再次，為保證上述目標完成，很多情形下還需求有公信力的第三方如法院、下層自治組織、主管行政部分、支屬會議等介入繼續法令關系。這般一來，繼續法必定與其他只需求追蹤關心介入者的意思及其情勢、權力任務關系及權力變更外不雅的平易近事法令分歧，需求很多法式性的規范，以保證被繼續人的意思表現可以或許獲得貫徹、遺產可以或許獲得公正公道的分派。是以，有人評價《德公民法典》是她這個年紀的樣子。邁著沉重的步伐走向少女的出現。 “重獲自由後，你要忘記自己是奴隸和女僕，好好生活。”繼續編是“一些非常復雜的技巧性規則。”[1]這句話實在也合適于評價其他國度的繼續法令軌制，其他國度的繼續法固然沒有《德公民法典》繼續編那樣精緻，但繼續法令軌制中異樣充滿著很多技巧性的繼續法式規范。
繼續法式重要包含以下幾品種型:一是與遺言有關的繼續法式，如遺言的建立法式、遺言的保管法式、遺言的開出發序、遺言的履行法式；二是與遺產分派有關的法式，如遺產保管法式、遺產治理法式、遺產清冊編制法式、遺產朋分法式；三是無人蒙受遺產回屬法式，如通知佈告尋覓繼續人、遺產債務人法式；四是其他繼續法式，如繼續擯棄法式、遺產清理或許能幹力付出法式等。
繼續法式分歧于意思表現的情勢和有關各類權力和法式的刻日。意思表現的情勢和掛號凡是被以為是意思包養 表現的行動前提，不屬于繼續法特有，因此也無需特殊追蹤關心；繼續法中也有各類刻日的規則，若有關各類權力、意包養 思表現的刻日和各類法式內在的事務的時代(如假造遺產清冊的時代、遺產廢棄的時代、公示催告的時代等)。這些時代凡是規包養 范的是各類實體權力行使以及各類法式完成的刻日“小姐，別著急，聽奴婢說完。”蔡修連忙說道。 “不是夫妻二人不想斷絕婚姻，而是想趁機給席家一個教訓，我等會點點，這些時代與實體權力自己以及法式自己密不成分，也無需零丁予以追蹤關心。
繼續法式也分歧于公證法式和訴訟法式。公證法式是應用官方信用為各類現實的真正的性供給的包管，列國都零丁制訂有公證法。繼續中的各類事項都可以停止公證，並且繼續法中公證遺言仍是零丁的一種遺言情勢。但公證法式不只僅實用于繼續，也實用于一切的需求證實的符合法規現實，是與繼續法式懸殊的分歧軌制；訴訟法式是保證法院審訊任務順遂停止，當事人的權力可以或許獲得有用保證的法式軌制。訴訟法式不只僅實用于繼續，也實用于其他膠葛。但需求指出的是，在一些國度的繼續法中由法院作為相似于主管官署、支屬會議的第三方機構，在遺言的保管包養網 和開啟、遺產的保管、遺產治理人的指定、介入遺產分派等方面施展中心人的感化，法院在這些情況中是繼續法式的介入者，不實用訴訟法式規范。
二、繼續法式的域外法考核
繼續法式是繼續律例范的一年夜特點，列國皆然。但各個國度和地域的繼續法式內在的事務各別，各有特點。梅仲協傳授曾指出:“現行平易近法(指公民當局制訂的平易近法——筆者注)，采德國立法規者，十之六七，瑞土立法規者，十之三四，而法日蘇聯之陳規，亦嘗瀕取一二，集古代列國平易近法之精英，而棄其糟粕，誠巨制也。”[2]上面扼要先容德國、瑞士、法國和我國臺灣地域“平易近包養網 法”中的繼續法式軌制。（注：本文選擇這四個平易近法基于以下斟酌:德國、瑞士平易近法對我法律王法公法學實際和法令制訂影響較年夜；法公民法是最早的、也是對年夜陸法系國度和地域包養網 影響最年夜的法典，對我法律王法公法律的制訂也有必定的影響，特殊是2006年修訂的《繼續法》更具鑒戒意義；選擇我國臺灣地域“平易近法”，是由於其是平易近國時代法典的延續，固然曾經修訂，但有關法式的條則變更未幾。同時，平易近國時代的法典和法令研討對新中法律王法公法律制訂和法學研討影響很年夜，并且是東方法令與中國傳統聯合典范，極具鑒戒意義。）
(一)德公民法
德公民法中的繼續法式最為精致，這些法式包含:(1)遺產謝絕及其撤銷。遺產謝絕需求向遺產法院作出，并且采取最為嚴厲的公證證書或許公證認證的情勢(第1945條)，遺產謝絕的撤銷也需求以雷同方法為之(第1955條)。（注：德公民法上的遺產謝絕分歧于繼續權擯棄。前者是被繼續人逝世后繼續人所為的雙方行動；后者是繼續人的血親或繼續人配頭與被繼續人訂立的合同。前者謝絕遺產之人的繼續人標準并未覆滅；后者則如在繼續開端時不再保存一樣。）(2)遺產的保全和保“小姐，這兩個怎麼辦？”彩秀雖然擔心，但還是盡量保持鎮定。佐。在有需求情形下，遺產法院有任務保全遺產，有任務編制遺產目次，并選任遺產保佐人(第1960條)。(3)遺產回國有法式。遺產國有前需求經由過程公示催告法式尋覓繼續人(第1965條)。(4)遺產債務人的公示催告。遺產債務人準繩上經由過程公示催告的方法尋覓(第1970條)。作為破例，繼續人可以經由過程通知佈告的方法尋覓遺產債務人(第2061條)。(5)遺產付出不克不及法式。繼續人了解遺產付出不克不及或許欠債過度時，必需不遲延地請求開端遺產付出不克不及法式，不然將為此傷害損失承當賠還償付義務(第1980條)。(6)遺產治理號令。繼續人請求號令遺產治理的，法院必需發布遺產治理號令，除非遺產曾經缺乏以付出發布所需支出，號令發布后，繼續人損失治理和處罰遺產的權能(第1981—1984條)。(7)遺產治理人的任務、義務和報答(第1985—1988條)。(8)遺產清冊的編制任務人、編制時代、內在的事務、取代宣誓包管、效率等(第1993—2013條)。(9)遺言履行人包養 軌制(第2197—2228條)。(10)遺言的保管和移交法式(第2248、2259條)。(11)被繼續人的血親或許配頭與被繼續人以公證證書方法做成的合同方法擯棄繼續權(第2346、2348條)。(12)繼續證書。遺產法院必需依據請求向繼續人或許遺言履行人頒布繼續證書(第2353條)。繼續證書具有推定繼續人享有繼續證書中記錄的權力的效率(第2365條)，并且依據繼續證書從繼續人處受讓遺產的，即使該證書記錄過錯，也可以獲得該權力(第2366條)。
(二)瑞士平易近法
瑞士平易近法中的繼續法式也占有了相當比例，重要包含:(1)繼續權的擯棄應向主管官署作出，主管官署需求制作備忘錄(第570條)。(2)號令制作財富清單。經繼續人請求或許繼續人不具有響應行動才能、繼續人不在時，主管官署可以號令制作財富清單(第551、553條)。(3)繼續人可以請求主管官署制作公式財富清單(第580—588條)。(4)主管官署號令遺產治理(第551、554條)。(5)遺產的主管官署清理(第593—596條)和破產官署清理(第597條)。(6)公證包養網 官員或許官方機構保管遺言(第504條)。(7)遺言的提交和主管官署開啟遺言(第556—559條)。(8)遺言的履行(第517、518條)。
(三)法公民法
2006年法國對平易近法典的繼續部門做了較年夜的修訂，相當多的繼續法式獲得完美，修訂后的繼續法式包含:(1)確認繼續人標準的公證文書。準繩上，繼續人標準可以任何方法證實，但繼續人可以采用公證文書確認繼續標準(第730條、第730－1—730－5條)。(2)繼續人限制繼續法式。包養 以凈資產為限的接收繼續需求向年夜審法院提出，并提交遺產清冊及公示(第788—790條)。(3)繼續廢棄法式。廢棄繼續向年夜審法院為之才具有抗衡第三人效率(第804條)。(4)遺產的國有法式。無人繼續的遺產，由債務人、為逝世者好處治理遺產的任何人、短長關系人或許查察院都可以提請法官委托擔任公產治理的行政機關擔任遺產治理，國度在接受遺產時需求向法院懇求占有(第809－1—809－3條、第811—811－3條)。(5)遺產的治理。法公民法詳細規則了分歧情況下的遺產治理題目，包含:無人繼續遺產的治理(第809－1條、第810—810－12條)、被繼續人委托的遺產治理(第812—812－7條)、繼續人協定委托遺產治理人(第813包養網 條)、法院指定委托治理(第813條2款、第813－1—814－1條)。(6)共有遺產治理中的法院介入法式。在特定情況下，需求由法院介入遺產的治理(第815－4—815－7－1條)。(7)法院裁判的遺產朋分。在配合繼續人謝絕協商朋分，或許朋分方法有爭議等情況，由法院裁判朋分(第840—8“我告訴你，別告訴別人。”42條)。(8)遺言的履行(第1025—1034條)。
(四)我國臺灣地域“平易近法”
我國臺灣地域“平易近法”的繼續法式包含:(1)繼續人擯棄繼續需求向法院作出意思表現(第1174條)。(2)包養 限制繼續人需求編制遺產清冊并請求法院公示催告遺產債務人法式(第1156、1157條)。(3)繼續報酬多人時，可以推薦一人治理遺產(第1152條)。(4)繼續人不明時，由支屬會議選定遺產治理人，遺產治理人擔任編制遺產清冊、通知佈告尋覓繼續人、債務人，并可以取得報答(第1177—1185條)。(5)遺言的履行(第1209—1218條)。(6)遺言的提醒和開示法式(第1212、包養網 1213條)。
從上述簡略先容中，我們可以得出以下結論:第一，繼續法式規范是繼續法中的主要內在的事務，在繼續法中占有相當比例。第二，大都國度和地域的法令是以歸納綜合繼續為準繩，限制繼續為破例。即繼續人如無特殊表現，繼續被繼續人的一切財富權力和任務，被繼續人的債權數額跨越遺產，繼續人還需求用本身固有的財富來了債，但答應繼續人擯棄繼續權或許選擇限制繼續。繼續法式必定受此影響，有些軌制design就直接與其有關，如為到達限制繼續的後果，限制繼續人必需完成需要的法式，如擯棄遺產需求向特定的第三方機構作出意思表現，需求編制遺產清冊、請求遺產的清理或許破產法式等。第三包養網 ，繼續法式中，有一個與遺產沒有短長關系的第三方機構。這個第三方機構可所以平易近間組織(如我國臺灣地域“平易近法”中的支屬會議)，但更多的是官方機構(如德國的遺產事務法院、法國的年夜審法院、瑞士的主管官署)。在繼續法式中，第三方機構的重要職責包含:接收廢棄繼續的意思表現、保管和開啟遺言、指定遺產治理人、指定遺言履行人、和諧繼續人之間的各項膠葛等。第三方機構與遺產沒有短長關系，可以或許包管監視遺產取得公正公道的分派。第四，遺產治理和遺言履行是必不成少法式。第五，遺產清冊必需編制。遺產清冊是斷定遺產狀態的最主要根據，所以，列國和地域平易近法都規則必需編制遺產清冊，只是在何種情形下需求編制遺產清冊有些差別。例如，德公民律例定，繼續人有任務編制遺產清冊，并將遺產清冊作為限制繼續的前提。遺產事務法院可以基于包養網 遺產債務人的請求編制遺產清冊，遺言履行人也有編制遺產清冊的任務；瑞士平易近律例定，在繼續人懇求或許無法斷定繼續人或許繼續人能幹力時，由主管官署號令制作財富清單，或許由主管官署制作公式財富清單。
三、我國應該樹立的繼續法式
經由過程上述考核可以看出，繼續法式在遺言繼續中是非常主要的內在的事務。但畢竟需求樹立何種繼續法式，應依據繼續法中的其他軌制和列國的風氣習氣分辨斷定。筆者以為，我國繼續法中應該樹立如下繼續法式:
(一)樹立遺產清冊軌制
繼續的重要目標是斷定被繼續人遺產的回屬，而遺產清冊是斷定被繼續人有哪些遺產。在繼續中，遺產清冊是極為主要的，它可以或許保證遺產債務、債權獲得有用收取和了債，可以或許保證遺產獲得有用的分派，可以或許保證遺產稅收的收取。是以，列國和地域平易近法中都規則了分歧的治理遺產的任務人編制遺產清冊的任務。
筆者提出，我國繼續法中應該規則有下列情形時負有治理遺產任務的人需求編制遺產清冊:(1)遺產治理人治理遺產時，應編制遺產清冊；(2)遺言履行人履行遺言時，應編制遺產清冊；(3)遺產進進國有和所有人全體一切的法式時，下層國民當局和鄉村所有人全體經濟組織應編制遺產清冊。為保證負有編制遺產清冊的任務人可以或許實時實行上述任務，法令包養網 上需求明白規則任務人不編制遺產清冊的法令義務。從列國和地域平易近法的規則來看，年夜都把編制遺產清冊作為限制繼續的前提，即假如不編制遺產清冊的，繼續人不得限制繼續，須對遺產債權承當無窮義務；其他治理任務人不編制遺產清冊給其別人形成喪失的，應承當賠還償付義務。由于我國采取法定的無限繼續軌制，即無需當事人別的作出限制繼續的表現，繼續人只以取得的遺產對遺產債權負了債義務。所以，我國繼續法不合適以讓繼續人承當無窮義務的方法承當義務。但可以規則:負有編制遺產清冊的任務人假如是居心或許過掉沒有編制遺產清冊或許漏掉遺產而給其別人形成傷害損失的，應該承當賠還償付義務。至于對任務人留意任務水平的請求，可以區分情形斷定:繼續人、有償任務人或許包養網 是所有人全體經濟組織和下層國民當局擔負任務人的，須盡到仁慈治理人的留意任務；其他無償任務人須盡處處理本身事務異樣的留意任務。
(二)斷定下層自治組織作為第三方機構
在繼續中，為防止產生不用要的膠葛，保證遺產獲得公平的分派，第三方介包養 入遺產處置是必不成少的。從立法規上看，第三方機構是任務機構，不克不及獲取好處，并且需求必定的威望性。大都國度的第三方機構由國度的行政機構或許司法機構擔負，我國臺灣地域規則由支屬會議作為第三方機構(在特別場所由法院擔負第三方機構，如繼續權的擯棄需求向法院作出)。筆者以為，斷定第三方機構除需求斟酌傳統風俗外，憲政體系體例中各機構的分歧職責也是主要斟酌原因。基于此，我國應由下層自治組織作為第三方機構。由於:第一，固然由有權威的家族成員掌管分炊析產和調處家庭牴觸的習氣尚在，但作為一個組織并享有必定的自治威望的支屬會議在我國曾經不存在了，所以不成能再有支屬會議如許的家族組織作為第三方機構。第二，我國地區廣闊，下層法院凡是要管轄寬大區域浩繁生齒的訴官司務，對于未產生爭議的大眾的社會生涯介入少少，下層法官與轄區大眾也不熟包養網 習，沒有介入調停家庭事務的傳統，加之訴訟義務極為沉重，所以也不合適作為第三方機構。第三，下層自治組織和被繼續人單元普通有介入家庭事務和膠葛的傳統，我國《平易近法公例》在監護軌制中就規則有未成年人或許精力病人怙恃地點單元或許下層自治組織和平易近政部分擔負監護人的先例。但我國的平易近政部分好像法院一樣，也不合適作為第三方機構。而被繼續人或許其怙恃地點單元也日趨復雜，有國度機關、工作單元、企業等，這些單元公信力紛歧，不合適作為第三方機構。綜上，只要下層自治組織合適擔負第三方機構。
下層自治組織作包養網 為第三方機構重要擔任以下事項:(1)在繼續人能幹力、繼續人不明或許繼續人不愿承當治理職責時治理遺產。繼續人在斷定刻日內仍然不明時，應啟動無人蒙受遺產回屬法式，并將遺產轉給所有人全體經濟組織或許下層國民當局。(2)遺產治理人或許遺言履行人有爭議時，指定遺產治理人和斷定遺言履行人。(3)介入其他需求第三方機構的事項。
(三)樹立和完美包養 遺產治理和遺言履行軌制并明白二者之間的關系
遺產治理和遺言履行是繼續法中的兩個需要的繼續法式，各個國度和地域平易近法中都有相干規則。我國《繼續法》第16條規則了遺言履行人，但該規則極端簡略，缺少可操縱性。同時，我國《繼續法》并沒有規則遺產治理人軌制。有學者以為，我國《繼續法》第24條是關于遺產治理的規則。[3]筆者以為，遺產治理與遺產保管是分歧的。在繼續進進遺產治理、遺言履行或許是無人蒙受遺產回屬法式前，遺產的保管是不成缺乏的，如《德公民法典》就專門規則有繼續人等包養 尚未斷定時的遺產保佐軌制。同時，從我國《繼續法》第24條的用語看，該條只規則占有遺產的人應該妥當保管遺產，并沒有任何讓他們成為治理人的意思。是以，我國繼續法并無遺產治理人軌制，在修訂繼續法時應該創設這一軌制。對于遺言履行和遺產治理軌制的詳細design，學者曾經提出了很多中肯的修訂看法，本文不再加以重復。這里只就二者之間的關系提一點提出:斟酌到遺言履行人需求編制遺產清冊，要接觸所有的遺產，為求經濟，可以斟酌將遺言履行人列為首位遺言治理人人選，第二位遺產治理包養 人人選為處于先順位的法定繼續人，第三順位遺產治理報酬下層自治組織。當然，好像遺言履行人可以謝絕遺言一樣，遺言履行人也可以謝絕遺產治理。
(四)樹立無人蒙受遺產回國度、所有人全體一切的法式
我國《繼續法》第32條規則了無人繼續又無人受遺贈的遺產即無人蒙受遺產的回屬，但并沒有規則響應的法式。
一方面，誰包養 來代表國度行使一切權并不明白。從立法規上看，法公民律例定無人蒙受遺產由擔任公產治理的行政機關治理(第809－1條)；瑞士平易近律例定無人蒙受遺產回屬于被繼續人最后居處地地點的州或回屬于依州立律例定享有權力的鄉鎮(第466條)。筆者以為，我國可以斟酌由被繼續人逝世亡前最后居處地的下層國民當局代表國度行使接收遺產的權力。
另一方面，缺少需要的尋覓繼續人、遺產債務人和其他有權蒙受遺產人的法式。遺產回國度和所有人全體一切的條件是沒有繼續人、無人受遺贈，也無遺贈撫養協定和其他對遺產享有權力的人。也就是說，沒有被繼續人指定或許法定可以蒙受遺產的人。但在很多情形下，能否存在這些可以獲得遺產包養網 的人短時光內無法知曉。所以，列國和地域平易近法在無人蒙受遺產回屬法式上都規則由法院或許接收遺產的國度機構尋覓繼續人、遺產債務人和其他可以蒙受遺產的人。至于尋覓繼續人的法式，有的采用公示催告方法，有的采用通知佈告方法。筆者以為，我國繼續法應做如下規則:(1)所有人全體經濟組織和下層國民當局應該采用通知佈告的方法尋覓繼續人、遺產債務人和其他有權蒙受遺產的人；（注：在特別情形下，也可以借用平易近事訴訟法上的公示催告法式或許無主財富確認法式尋覓繼續人、遺產債務人和其他有權蒙受遺產的人。）(2)通知佈告應該在省級以上媒體發布，通知佈告每日天期不克不及少于1包養網 年；(3)通知佈告期滿產生如下后果:繼續人、遺產債務人或包養網 許其他有權蒙受遺產的人自了解或許應該了解通知佈告開端之日起1年內沒有申報，或許自通知佈告停止之日起跨越5年沒有申報的，損失蒙受遺產的權力，遺產回國度和所有人全體經濟組織一切；(4)所有人全體經濟組織或許下層國民當局沒有通知佈告或許通知佈告過錯的，形成有權蒙受遺產的人傷害損失的，應該承當賠還償付義務；(5)遺產缺乏通知佈告和分派遺產所需支出的，可以不通知佈告；(6)通知佈告所需支出從遺產中付出。
李軼，煙臺年夜學講師。
【注釋】
[1][德]羅伯特·霍恩，海因·科茨，漢斯·G·萊塞．德公民商法導論[M]．楚建，譯．北京:中國年夜百科全書出書社，1996:215．
[2]梅仲協．包養 平易近法要義[M]．北京:中國政法年夜學包養 出書社，1998:第一版序．
[3]劉春茂．中公民法學·平易近法繼續[M]．北京:中國國民公安年夜學出書社，1990:530－540．